内江市东兴区卫生和计划生』育监督执法大队 黄春

（2024年2月26日）

【案情介绍】

2023年4月4日，某市某区卫生监督执法人员接到刘某某来电，反映“贺某某诊所肖某某为其治疗子宫肌瘤，不提供处方笺”。

2023年4月6日，执法人员对贺某⌒　某诊所进行了现场检查，店内左边有一个药架，药架背后有三张床，进门右边有一张诊疗桌，里间设有治疗室；公示的《医疗机构▽执业许可证》显示：机构名称为内江东兴贺某某诊所，地址：某省某市某区某路一巷78号，诊疗科目内科；肖某某的《医师资格证书》《医师执业证书》显示其取得执业助理医师资格，执业范围为内科专业，注册执业地点是内江东兴贺某某诊所；现场出示《门诊处方销毁登记薄》，登记了处方年号为2018年7月-2022年1月的处方销毁▂记录。

执法人员对该诊所医生肖某某和举报人刘某某进行了询问，证实肖某某在2021年3月-4月期间通过在脐下1.5CM处皮内注射黄∩体酮、头孢曲松钠的方式为刘某某治疗了子宫肌瘤，每次注射间隔10日，注射后各进行了一次输液，收费◥分别为800元、600元、500元，共计收费1900元。

调查核实该诊所存在以下违法行为：

（一）诊疗活动超出登记范围的行为，违反了《医疗机构管理○条例》（2016版）第二十七条“医疗机构必◣须按照核准登记的诊疗科目开展诊疗活动”的规定，依据《医疗机构管理条例》（2016版）第四十七条︻“违反本条例第二十七条规定，诊疗活动超出登记范围的，由县级以上人民政府卫生行政部门予以警告、责令其改正，并可以根据情√节处以3000元以下的罚款；情节严㊣重的，吊销其《医疗机构执业许可证》”的规定对该诊所作出：1.警告；2.罚款人民币1300元（大写：壹仟叁佰元整）的行╳政处罚。

（二）使用非卫ξ生技术人员从事医疗卫生技术工作的行为，违反了《医疗机构管理条例》（2016版）第二十八条“医疗机构不得使用非卫生技术人员从事医疗卫生技术工作。”的规定，依据《医疗机构管理条例》（2016版）第四十八▓条“违反本条例第二十八条规定，使用非卫生技术人员从事医疗卫生技术工作的，由县级以上人民政府卫生行政部门责令其限↘期改正，并可以处以5000元以下的罚款；情节严重的，吊销其《医疗机构执业许可证》”规定对该诊所作出：罚款2100元（大写：贰仟壹》佰元整）的行政处罚。

上述两项违法行为，根←据分别裁量，合并处罚的原则，对该诊所作出：1.警告；2.罚款3400元（大写：叁仟肆佰元整）的行政处罚。

2023年5月23日，当事人自觉完全履行了行政处罚决定，本案结案。针对肖某某未取得处方权开具处方的违法行为另案处理。

【案件评析】

（一）违法事实认定♂准确

该诊所从业人员肖某某为患者刘某某开展了子宫肌瘤的治疗，子宫肌瘤属于妇科诊疗范围，而该诊所登记☆的诊疗科目为内科，属于典型的超范围开展』诊疗活动。

肖某某的《医师资格证书》《医师执业证书》显示其执业范围为内科专业，根据《医疗机构管理条例实施细则》第八十一条第二款规定，医疗机构使用卫生技术人员从事本专业以外的诊疗活动的∑，按使用非卫生技术人员处理。

（二）法律适用有理有据

本案中当事人违法行为发生在2021年3月—4月，发现违法行为时间在2023年4月，新修订的《医疗机构管理条例》（2022年版）于2022年5月1日起实施，在法律适用上采取的“从旧兼从轻原则”。

结合最高人民检察院《关于对跨越修订刑法施行日期的继续犯罪、连续犯罪以及其他同种数罪应如何具体适用刑法问题的批复》相关规定，“从旧兼从轻原则”的法律适用主要分为如下几种情形：（1）如果违法行为发卐生、终了在新法实施前，并且作出处罚在新法实施前，当然ξ　适用旧法；（2）违法行为【发生在新法实施后，当然适用新法。（3）违法行为终了后，两年※内未被发现的，不再给予行政处罚。法律另有特别规定的除外，也就是即使超过二年期限，只要法律有规定仍应给予行政处罚。（4）如果违法行为发生、终了在新法实施前，但发现或作出处罚在新法实施后，应适用旧法，但如果新法处罚轻于旧法或不认为是违法的，则适用新法；（5）如果违法行为发生在2年前，但继续或连续到新法前终了，应适用旧法；（6）如果违法行为开⊙始于新法之前，继续到新法之后终了，适用新法；（7）如果违法行为开始于新法之前，连续到新法之后终了，在新旧法律都认为是违法的情况下，适用新法，但对于新法比旧法规定的法律责任较重的，也应适用新法，但在进行处罚时，应当】提出酌情从轻处理意见。

当事人的违法行为属于以上第（4）中情形，故本案适用《医疗机构管理条例》（2016年版）。

（三）证据确凿

该案中，因违法行为发生在2021年，处方笺、门诊日志等因保管期限已到期进行了销毁，无直接医疗文书证明违法行为的发生，但通过对举报人︾刘某某与医生肖某某进行询〗问，两人陈述的治疗疾病的名称及方法、流程一致，互相印证，形成完整证据链，全面印证了该诊所的违法事实。

【思考建议】

（一）强化医务¤人员培训，提升综合素质

加强对医务人员从业管理，特▆别是医师执业管理，杜绝因医师超范围执业导致出现医疗机构超■范围执业的情况，医师超范围执业，不一定导致医疗机构超登记范围执业，但医疗机构超登记范围执业ㄨ，常与其从业人员超范围执业分不开，加强医疗机构从业人员法律法规学习，规范其从业行为，使其遵守《中华人民共和国医师法》《医师执业注册管♂理办法》等法律法规的规定，取得《医师执业证书》后，按照注册的执→业地点、执业类别、执业范围，从事相应的医疗、预防、保健活动。

（二）严格落实医疗机构主体责任

医疗机构负责人应加强对机构的制度建设↑与落实的管理，建立健】全医疗质量、医疗技术管理相关制度、岗位职责等，规范人员执业行为，按期开展々医疗机构依法执业自查自纠，落实依法执业主体责任，规范医疗服务行为，有效防范医疗风◥险。

（三）多措并举，形成震慑力♀

对医疗机构的监管，仅凭行政处罚难以达到惩戒教育、促进行业自律的目的，宜采取多□种措施，将其违法行为的处理与其切身利益相关的医疗机构校验、医务人员考ㄨ核和职称评定等相结合，实现处理手段与结果应用的联动机制，从而达到有效督促其依法执业、规范管理、严格自律的目的。